今日：

　　特别推荐：全世界都是"许霆"

　　许霆父亲坚称儿子无罪　将在一周后上诉

　　8成网友认为判5年过重

　　许霆案改判留下三个遗憾

　　　许霆父亲:只要判有罪不还一分钱

　　前后两次判决为何悬殊这样大

　　广州中院解释：第一次判决未适用刑法第63条，所以没有轻判

　　“如果根据法定量刑幅度，就低判处许霆无期徒刑，仍不符合罪责刑相适应原则。”许霆案宣判后，广州市中级法院召开新闻发布会，该院刑二庭庭长、法学博士甘正培表示：考虑到案件的特殊情况，根据刑法第63条规定，法院才在法定刑以下对许霆量刑。

　　许霆到底干了些什么？

　　四方面证据锁定犯罪事实

　　此次法院认定许霆的犯罪事实，主要包括4个方面的证据，第一方面的证据主要是记录取款和扣账的流水清单。

　　第二方面的证据是监控录像及截图，记录了案发期间许霆和郭安山在自动柜员机上取款的影像，记录的时间与取款和扣账的流水清单记录的时间相对应。

　　第三方面的证据包括银行的报案材料以及情况说明和相关人员的证言。

　　第四方面的证据是许霆及郭安山的供述。

　　为什么认定盗窃罪？

　　符合“秘密窃取”特征

　　和上次一样，法院认定的罪名也是盗窃罪。此罪名曾引起了众多质疑。甘正培解释说：盗窃罪中的“秘密窃取”，是指行为人采取主观上自认为不被财物所有者、保管者或者经手者发觉的方法，暗中窃取财物的行为，至于是否实际上已被当场发觉、是否事后马上被发觉、是否因行为人在窃取财物时留下身份识别标志而事后被发觉，均不影响“秘密窃取”的成立。

　　许霆利用银行自动柜员机程序升级出错之机，多次恶意取款，自认为银行工作人员不会当场发觉。至于柜员机旁有监控录像只是银行的一种防范手段，并不影响许霆行为的秘密新特征。许霆供述明知其银行卡内仅有170余元，在第一次取款和查询后已意识到自动柜员机出现了异常，仍旧连续170次取款174000元，并供述“银行应该不知道”、“机器知道，人不知道”，这均证实了许霆实施取款行为时主观上自认为银行人员不能及时发现，故许霆的行为符合“秘密窃取”的客观特征。

　　为什么重审要轻判？

　　情节较轻主观恶性较小

　　甘正培表示：根据最高法院《关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第八条规定，许霆盗窃柜员机内资金的行为依法当然属于盗窃金融机构，数额特别巨大。且许霆没有法定减轻处罚的情节，反而在盗窃后携款逃匿，案发后又没有退赃。

　　重审判决之所以对许霆在法定刑以下量刑，主要基于以下几点考虑：第一，许霆的盗窃犯意和取款行为是在自动柜员机出现异常的情况下发生的，与有预谋、有准备的盗窃犯罪相比，主观恶性相对较小。第二，许霆是利用自动柜员机出现异常，使用本人银行卡指令超出余额取款的方法窃取款项，与采取破坏性手段盗取钱财相比，犯罪情节相对较轻。根据本案具体的犯罪事实、犯罪情节和对于社会的危害程度，如果依据法定量刑幅度就低判处其无期徒刑仍不符合罪责刑相适应原则。考虑到许霆案的特殊情况，依照我国《刑法》第六十三条第二款关于犯罪分子虽然不具有刑法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚的规定，对其在法定刑以下量刑，判处有期徒刑五年。

　　甘正培强调说，根据相关法律规定，本判决最终必须报请最高法院核准后方能生效。

　　两次判决为何悬殊大？

　　一判未适用刑法第63条

　　在昨天的发布中，甘正培也否定了许霆行为认定为民事不当得利的可能：民法上的不当得利与侵财犯罪都存在不正当取得利益的情形，但是二者有本质区别，不当得利是除合同、侵权和无因管理之外导致债发生的一种根据，而侵财犯罪是一种严重侵权行为，比如抢劫也是不正当取得利益，但这显然不是民法上的不当得利。

　　本案中，许霆基于非法占有银行资金的目的，多次取款，这已经是一种恶意侵占他人财产权益的侵权行为，当该侵权行为达到了严重的社会危害程度，触犯了刑事法律，就构成了犯罪。因此，许霆严重侵犯银行财产权益的行为不属于民法上的不当得利。

　　至于两次判决的巨大悬殊，甘正培也给与正面回应：法院两次判决都认定许霆犯盗窃罪，且属于盗窃金融机构，数额特别巨大。依据法律规定，应当判处无期徒刑或者死刑。第一次判决没有适用《刑法》第六十三条第二款规定，所以在法定刑以内能就低判处许霆无期徒刑。

　　特写

　　“我会要求他上诉，如果不上诉就不是我的性格。”———父亲许彩亮

　　“充分考虑法律效果与社会效果的统一，对许霆予以从宽处罚。”———广州中院刑二庭庭长甘正培

　　“不管判多少年，只要判儿子有罪，我就不认可。”昨天，在宣判后，许霆的父亲许彩亮说：上诉，是他唯一能为儿子做的事。

　　不满意，会上诉

　　许彩亮身穿黑色条纹西装和黑色布鞋，提前坐在第一法庭旁听席的第二排座椅上，神情平静。许彩亮说，只要判有罪，他一分钱都不愿意还，他还要上诉。

　　15时16分，许霆被押上法庭，许彩亮没像其他人一样站起来，而是挺直了原本靠在椅背上的身体，正襟危坐。

　　整个听判的过程中，许彩亮的右手紧紧握着左手大拇指，严肃的表情直视着前方站在被告席上的许霆。审判长读到律师的辩护意见时，许彩亮嘴唇微微翕动。

　　15时37分，全体起立等待审判长宣判，许彩亮依然平静如常。

　　最终，许霆被判处有期徒刑5年，许彩亮忽然转身看了看后方，随后被蜂拥而上的记者围攻，对众多记者的喊问，许彩亮只传出来：“不满意，会上诉”。

　　“早就预料到了这个结果”许彩亮的口风转换得极快，判决前他还脱口而出说对判决结果“不好预测”。

　　“凭我的感觉就能推断这个结果，很多时候我的感觉都很准。上一次庭审后我说希望判三个月，那是开玩笑说的。我能猜到他会被判上几年。他有错，但绝对是没罪的。”

　　至于许霆当庭表示不上诉，许彩亮说，“他是因为不知道法律是怎么回事！”随后摇了摇头说，“他说了不算！”

　　不上诉就不是我的性格

　　关于再上诉，许彩亮说他手头有新的证据，“那可多了。”但他列举不出来有哪些新证。

　　话锋一转，许彩亮说：“因为他们现在要我退钱，可银行又没有受损失。许霆是取款去了，还是盗窃去了，人人都知道的啊，他肯定是去取款了。你说他盗窃了，他哪条不符合取款程序了？说他非法占有，他非的什么法啊？有点贪念，就说他非法，这是个事情。”

　　“我会要求他上诉，如果不上诉就不是我的性格。” 本版文/本报记者肖玉广州报道

　　许霆父亲许彩亮不满判决：不上诉？儿子说了不算！华龙网－重庆晨报